Содержание № 4/2018

ТЛЕМБАЕВА Ж. У., заместитель директора Института законодательства Республики Казахстан, кандидат юридических наук, доцент
010000, Казахстан, г. Астана, просп. Мангилик Ел, 8
E-mail: zhanna.ot@mail.ru

ТУРЛЫБЕК Д. М., старший научный сотрудник Центра правового мониторинга Института законодательства Республики Казахстан, магистр юридических наук
010000, Казахстан, г. Астана, просп. Мангилик Ел, 8
E-mail: dana170688@mail.ru

Статья посвящена теоретическим и практическим аспектам проведения правового мониторинга в Республике Казахстан и его роли в модернизации национальной правовой системы. Раскрываются политические и правовые основы правового мониторинга в Казахстане, динамика его институционализации в условиях политического и социально-экономического развития, отдельные элементы и стадии мониторинга. Правовой мониторинг рассматривается как особый механизм повышения эффективности правового регулирования общественных отношений, который наделен специфическими функциями не только по оценке состояния законодательства Республики Казахстан и практики его реализации, но и по прогнозированию динамики развития правовых явлений. Это позволит своевременно принять меры по предупреждению негативного влияния правовых норм на общественные отношения. Авторами подчеркивается особое значение результатов правового мониторинга, выраженных как в выработке рекомендаций по совершенствованию законодательства, его отдельных отраслей, что обусловливает качество и эффективность нормотворческой деятельности, так и в проведении соответствующей разъяснительной работы, от которой зависит состояние правоприменительной практики в Казахстане. Обращено внимание на необходимость установления правильного соотношения при определении объектов правового мониторинга, а также его субъектов и других участников. Сделан вывод о целесообразности дальнейшего совершенствования механизма правового мониторинга в Республике Казахстан, продолжения работы по укреплению его методологических основ и обеспечению концептуального и систематизированного подхода к его проведению.

Ключевые слова: правовой мониторинг, правовая система, нормотворчество, правоприменение, оценка эффективности, прогнозирование, анализ законодательства, государственные органы, неправительственные организации, объекты и субъекты правового мониторинга, научно-методическое обеспечение.

DOI: 10.12737/art.2018.4.1

  Скачать

доцент кафедры государственно-правовых дисциплин Московского финансового университета, доцент по внешнему совместительству Департамента правового регулирования экономической деятельности Финансового университета при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
115191, Россия, г. Москва, Серпуховской Вал, 17
E-mail: n-nazarenko@yandex.ru

В статье рассматриваются основные тенденции становления и развития правовых основ организации различного рода корпоративных объединений средневековой Германии: городских купеческих гильдий и ганз, Немецкого торгового двора в Новгороде. В отсутствие специальных работ по проблематике корпоративных отношений иноземных купцов в Новгороде автор обращается к практике использования норм внутриорганизационного права иностранных корпораций и отмечает их отражение в корпусе международных и частных актов Новгорода, дипломатике и документации Ганзейского союза. В результате проведенного исследования автор выделяет отличия новгородской скры от уставов других торговых дворов, определяет условия корпоративной организации, позволившие Немецкому торговому двору интегрироваться в экономическую жизнь Новгорода и стать образцом для других факторий Ганзы. Цель исследования - анализ корпуса международных актов Новгорода и Ганзы, позволяющих раскрыть природу корпоративных отношений, выявить важнейшие юридические формулы, связанные с оформлением договоров, управления и суда. Применены сравнительно-правовой, историко-системный и системно-структурные методы, а также общенаучные методы индукции и дедукции. Сформулирован вывод, что структура корпораций, а впоследствии их объединение определили характер организации Ганзы, ее органов управления и представительств. Посредством международных договоров и уставов немецкие купцы смогли обеспечить юридическую защиту своей деятельности, закрепить права и привилегии.

Ключевые слова: Ганза, Великий Новгород, торговые корпорации и гильдии Германии, новгородские скры, правовая интеграция.

DOI: 10.12737/art.2018.4.2

  Скачать

доцент кафедры конституционного и муниципального права юридического факультета Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова, кандидат юридических наук
119991, Россия, г. Москва, Ленинские горы, 1
E-mail: dg-shustrov@mail.ru

Конституция выполняет стабилизирующую функцию для всего правопорядка. Для обеспечения конституционной стабильности устанавливаются специальные механизмы. В постсоветских государствах конституционной стабильности изначально отводилась особая роль в гарантировании перехода этих стран к демократии. Усложненная процедура изменения конституции должна была стать одной из гарантий неповторения ошибок прошлого, защиты конституционного правопорядка. Конституции большинства постсоветских государств содержат специальные механизмы, которые задумывались как трудно преодолимый барьер в процессе изменения конституции. Данная статья посвящена сравнительно-правовому исследованию усложненной процедуры изменения конституции (разноуровневая модель изменения конституции, ограниченное право конституционной инициативы, двойной вотум, требование квалифицированного большинства при голосовании, изменение конституции специальным учредительным органом, конституционный референдум и др.) и временных периодов, когда изменение конституции невозможно (запрет изменения конституции в условиях военного или чрезвычайного положения, временный запрет (мораторий) изменения конституции, временное ограничение повторного изменения конституции, запрет неоднократного изменения одних и тех же положений конституции и др.) в пятнадцати постсоветских государствах. Конституции постсоветских государств за четверть века претерпели немало изменений, а практика отчасти скорректировала нормы и теорию. В некоторых постсоветских странах изначальные конституционные «страхи» недемократии и концентрации власти, положенные в основу принятия конституций, несмотря на установление механизмов обеспечения их стабильности, фактически сменились на неконституционную боязнь политических элит потерять власть или поступиться какими-либо частными интересами во имя общих целей и формирования подлинно демократического политического общения.

Ключевые слова: изменение конституции, формальные пределы изменения конституции, стабильность конституции, стабильность и динамизм, жесткие и гибкие, усложненная процедура изменения конституции, постсоветские государства.

DOI: 10.12737/art.2018.4.3

  Скачать

аспирант Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, старший референт государственно-правового управления аппарата Государственного Собрания (Ил Тумэн) Республики Саха (Якутия)
677022, Россия, г. Якутск, ул. Ярославского, 24/1
E-mail: bisness_07@mail.ru

Одним из неотъемлемых и самостоятельных явлений жизнеустройства коренных народов являются обычаи. Обычаи коренных народов действуют, соблюдаются и обозначены как правила их жизни. Между тем в настоящее время совершение определенных действий коренными народами в соответствии с обычаями практически всегда вступает в противоречие с официальным правом государства, на территории которого данные народы проживают. Данная статья посвящена вопросам взаимодействия обычаев коренных народов и официального права. Для анализа и сравнения выбраны два судебных решения, вынесенных в Канаде и Российской Федерации - государствах, не ратифицировавших Конвенцию МОТ № 169. В результате автором выявлены особенности рассмотрения судами дел, в которых одной из сторон являются лица из числа коренных народов. Интерес к данным сложным судебным делам связан с тем, что лица из числа коренных народов обосновывают свои действия, правомерность которых оспаривается, обычаями. Цель статьи заключается в анализе действий и обоснований коренных народов, связанных с обычаями, а также позиций судов Канады и Российской Федерации. Проводится сравнение места обычаев коренных народов в системе законодательства указанных государств. Автор приходит к выводу, что обычаи коренных народов могут быть как изучены и учтены судами, так и не приниматься ими во внимание, а значит, не могут быть поняты и оценены.

Ключевые слова: права коренных народов, обычаи коренных народов, обычай как источник права, судебные дела с участием коренных народов.

DOI: 10.12737/art.2018.4.4

  Скачать

НИКОЛАЕВ А. М., профессор кафедры международного права Российского университета дружбы народов, доктор юридических наук
117198, Россия, г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, 6
E-mail: nikolaev_am@pfur.ru

ДАВТЯН М. К., главный специалист-эксперт отдела международных отношений Аппарата Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации
101000, Россия, г. Москва, ул. Мясницкая, 47
E-mail: davtyanm86@gmail.com

Рассматриваются вопросы исполнения решений Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ) и Межамериканского суда по правам человека (МСПЧ). Проведя краткий исторический обзор и рассмотрев нормативные правовые акты, регулирующие вопросы исполнения решений вышеназванных судов, авторы определяют, что механизмы контроля за исполнением государствами решений судов сильно различаются. Однако оба региональных судебных учреждения имеют проблемы, связанные с исполнением их решений. Цель исследования - определить причины неисполнения актов ЕСПЧ и МСПЧ и найти пути их решения. Методологическую основу исследования составили положения общенаучного диалектического и логического методов, направленные на изложение материала статьи, формулирование рекомендаций и предложений. Также использовались метод сравнительного анализа, позволяющий выявить общее и различное названных судебных учреждений по вопросу контроля за исполнением государствами их решений, и метод системного анализа, с помощью которого проводилось изучение нормативных правовых актов и решений рассматриваемых судов. Европейский суд по правам человека, нередко применяющий метод денежной компенсации, показал высокий уровень исполнения решений в отличие от Межамериканского суда по правам человека, требующего от государств не только денежной компенсации, но и внесения изменений в законодательство, привлечения виновных к ответственности и т. д. Авторы пришли к выводу, что только диалог между судами и государствами и применение различных согласительных механизмов могут положительно повлиять на эффективность исполнения решений. Диалог должен заключаться в правильном толковании судами положений международных договоров по правам человека и доступном разъяснении для государств содержания постановлений судов.

Ключевые слова: Европейский суд по правам человека, Межамериканский суд по правам человека, исполнение решений, международные суды.

DOI: 10.12737/art.2018.4.5

  Скачать

старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: sinobi_unit@mail.ru

В статье с акцентом на отечественную доктрину исследуется проблема согласования национального и международного права, в частности ее содержание (идеи), наиболее актуальные и требующие внимания вопросы, в том числе с учетом значения двух уровней анализа данной темы (национального и международного). В центре внимания - возможности усмотрения национальных органов власти при применении «иерархической» модели обеспечения совместимости международного и национального права на этапе действия международных обязательств и, прежде всего, обязательств по Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Сформулирован вывод, что обязательства по Конвенции, «оживляя» тему согласования для отечественного права, требуют более современной постановки связанных с ней вопросов, нашедших проработку в зарубежной правовой доктрине. Особое внимание автор уделяет толкованию положений отечественного права во взаимосвязи с Конвенцией в судебной деятельности и правовым границам влияния права Конвенции с учетом так называемого конституционного фактора исполнения решений Европейского суда по правам человека. Отмечается, что при конвенционно-конституционных коллизиях сделан акцент на неприменимости традиционной (иерархической) модели в рамках согласования и, как следствие, возможности более широкого усмотрения национального конституционного актора при оценке сочетаемости национального права и права Конвенции, вплоть до возможности формирования «гибридных смыслов» в праве или обеспечения приоритета национальной Конституции.

Ключевые слова: согласование национального и международного права, взаимосвязь правовых регуляторов, совместимое с Конвенцией толкование, прямое применение международных актов судом, Европейский суд по правам человека.

DOI: 10.12737/art.2018.4.6

  Скачать

заместитель декана по науке и международным отношениям, доцент кафедры правосудия и прокурорского надзора юридического факультета Таджикского национального университета, кандидат юридических наук
734025, Таджикистан, г. Душанбе, ул. Буни Хисорак, 11
E-mail: 1986_parviz.a@mail.ru

В статье рассматриваются актуальные вопросы, связанные с передачей лиц в Международный уголовный суд (МУС), анализируются нормы международно-правовых актов и национального законодательства постсоветских стран. Отмечается отсутствие единообразия отношений постсоветских стран с МУС, поскольку только некоторые из постсоветских стран являются государствами - участниками МУС. В ходе открытия, расследования и принятия решения по уголовным делам важное значение имеет территория государства (пространство). Однако у МУС в отличие от государства нет определенной территории, поэтому все действия Суда по уголовным делам зависят от сотрудничества с государствами и международными организациями (например, с ООН, Интерполом и др.). Постсоветские страны, сотрудничающие с МУС, можно разделить на две группы: государства, являющиеся членами МУС, и государства, не являющиеся членами МУС (не ратифицировавшие Римский статут МУС). Передача лиц в МУС - это требование не только Римского статута, но и положений международных договоров и стандартов в области прав человека. Подчеркивается важнейшее значение вопросов передачи лиц в МУС, которые были актуальными в первые дни подготовки проекта Римского статута, а также после ратификации государствами Статута в современной правоприменительной практике МУС. Передача лиц в МУС является одним из актуальных вопросов международного сотрудничества в сфере уголовного процесса и непосредственно связана с конституционными основами государств. Передача лиц в МУС обеспечивает справедливое судебное разбирательство по уголовным делам. Отсутствие ратификации Римского статута и отказ некоторых постсоветских стран стать участником МУС не могут быть в большинстве случаев основанием для отказа в передаче лиц в МУС. Предлагается идея по развитию и совершенствованию национального уголовного законодательства, а также повышению эффективности действий, направленных на решение данного вопроса.

Ключевые слова: международное сотрудничество, передача лиц, Международный уголовный суд, постсоветские страны, государство-участник, международные договоры, уголовно-процессуальное законодательство, иностранное государство, уголовное дело.

DOI: 10.12737/art.2018.4.7

  Скачать

научный сотрудник отдела зарубежного конституционного, административного, уголовного законодательства и международного права Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: mp5@izak.ru

Объективно необходимое международное сотрудничество в сфере противодействия торговле людьми осуществляется на основе значительного количества многосторонних (универсальных и региональных) и двусторонних международных договоров. Его институциональные формы также многочисленны и разнообразны. Цель исследования - выявить проблемные вопросы, возникающие при осуществлении международного сотрудничества в сфере противодействия торговле людьми, и сформулировать предложения по повышению эффективности такого сотрудничества. Методологическую основу исследования составили всеобщие (диалектический), общенаучные (анализ и синтез, индукция и дедукция, системный) и частнонаучные (формально-юридический и нормативно-юридический) методы. Особое внимание уделено сравнительному анализу потенциала для целей международного сотрудничества основного универсального международного договора в сфере противодействия торговле людьми (Протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, дополняющего Конвенцию ООН против транснациональной организованной преступности) и наиболее системного регионального международного договора в данной области (Конвенции Совета Европы о противодействии торговле людьми). Обосновывается необходимость уточнения и согласования концептуальных подходов к определению юридически значимых категорий в сфере противодействия рабству и торговле людьми, поскольку согласование квалификации преступлений имеет критически важное значение для целей международного сотрудничества. Аргументируется вывод, что успешное противодействие торговле людьми без учета региональной специфики не представляется возможным. Вместе с тем во избежание дублирования деятельности региональных органов и организаций, а также для повышения эффективности усилий всех субъектов их практическое взаимодействие должно осуществляться при координирующей роли ООН. Подчеркивается сохраняющаяся необходимость разработки и принятия новых мер, направленных на повышение эффективности международного сотрудничества в сфере противодействия торговле людьми, в частности, это касается развития системы мер борьбы с использованием информационных технологий в целях торговли людьми.

Ключевые слова: торговля людьми, международное сотрудничество, Управление ООН по наркотикам и преступности, ГРЕТА.

DOI: 10.12737/art.2018.4.8

  Скачать

ведущий научный сотрудник отдела гражданского законодательства иностранных государств Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: ternovaya16@yandex.ru

Статья посвящена выявлению основных подходов к осуществлению корпоративного управления и контроля, применяемых в практике российских и зарубежных акционерных обществ. Показано значение правильного выбора структуры управления при создании акционерного общества, который позволяет снизить возможность возникновения конфликтных ситуаций между менеджментом и акционерами, между группами акционеров и повысить эффективность деятельности предприятия. Раскрывается понятие корпоративного контроля как возможности участников акционерных отношений оказывать влияние на решения корпорации, включая получение выгоды от ее деятельности. На примере французского опыта показано, как выбор «нужной» формы управления, соответствующей маштабу и основным целям деятельности предприятия, способствует защите интересов учредителей и участников акционерного общества. По сравнению с Россией во Франции реализуется более гибкий подход, допускающий возможность выбора участниками оборота между «жесткой» организационно-правовой формой классического акционерного общества (Société Anonyme) и формой упрощенного акционерного общества (Société par Actions Simplifiée) c преобладанием диспозитивного регулирования. Договорный подход по законодательству России выражается в возможности заключения корпоративного договора между участниками акционерного общества, а в законодательном регулировании отношений между участниками российских публичных акционерных обществ преобладает императивный подход. В статье показано значение корпоративной социальной ответственности как «мягкой» формы контроля за деятельностью акционерного общества. Отмечается, что применение принципов корпоративной социальной ответственности способствует развитию бизнеса, предотвращая возможные корпоративные конфликты, сокращая случаи привлечения акционерных обществ к административной и уголовной ответственности за коррупционные и экологические правонарушения. Предприятия, применяющие на практике принципы корпоративной социальной ответственности, создают основу для разработки стратегии своего развития и получают дополнительные конкурентные преимущества.

Ключевые слова: акционерное общество, упрощенное акционерное общество, корпоративное управление, корпоративный контроль, корпоративные отношения, участники акционерного общества, корпоративный договор, акционерное соглашение, диспозитивное регулирование, корпоративные конфликты, отчетность, прозрачность, Французский торговый кодекс, законодательство Франции, договорный подход, императивный подход, корпоративная социальная ответственность, бизнес.

DOI: 10.12737/art.2018.4.9

  Скачать

заведующий кафедрой гражданского процессуального права Западно-Сибирского филиала Российского государственного университета правосудия, кандидат юридических наук
634050, Россия, г. Томск, пл. Ленина, 2
E-mail: kdv1979@inbox.ru

Статья посвящена институту обмена состязательными бумагами (плидирование), который сформировался в гражданском судопроизводстве по правилам общего права и просуществовал на большей территории США до середины XIX в. Основной фактор, повлиявший на рассматриваемый институт, - участие присяжных при разрешении дела, что определило главную особенность стадии, ее цель - формулирование предмета спора, или спорного вопроса. Если спорный вопрос был правового характера, он разрешался судьей, если фактического - передавался на рассмотрение присяжных. Отсюда жесткое разделение функций профессионального судьи и жюри, деление всего процесса на две стадии: плидирование и судебное разбирательство. Характер процедуры определялся соответствующей формой обращения в суд, что в итоге явилось сдерживающим фактором в развитии судопроизводства, привело к его несоответствию общественным отношениям, нежизнеспособности. Недостаток стадии плидирования состоял в том, что она не предлагала никаких способов проверки фактического основания утверждений и отрицаний сторон; система плидирования была неспособна дифференцировать действительно спорные факты (обстоятельства) и бесспорные. Стадия плидирования всегда занимала значительное место в американском гражданском процессе (вслед за английским). Несмотря на то что плидирование по правилам общего права в настоящий момент в США не применяется, до сих пор обнаруживаются рудименты этого института. Поэтому стремительное перерождение роли судьи в подготовительной стадии гражданского судопроизводства США в XX в. невозможно объяснить в отрыве от истории изменения института плидирования. В США он прошел долгий путь, который начался задолго до формирования американского права как такового.

Ключевые слова: гражданский процесс, гражданский процесс США, обмен состязательными бумагами, плидирование, подготовка дела.

DOI: 10.12737/art.2018.4.10

  Скачать

старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат экономических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: shram@yandex.ru

На основе изучения норм Закона Республики Хорватии «О торговых товариществах» рассматривается понятие корпоративного договора в хорватском законодательстве, классификация корпоративных договоров, способы обеспечения их исполнения, права и обязанности участников хозяйственных обществ, заключивших корпоративный договор, а также порядок заключения, изменения и прекращения корпоративных договоров. Отмечено многообразие видов корпоративных договоров, которые заключают между собой акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Хорватское законодательство о торговых товариществах подразделяет хозяйственные общества, заключившие между собой корпоративный договор, на господствующие и зависимые. Особое внимание в статье обращено на права и обязанности акционеров господствующих и зависимых обществ, а также их исполнительных органов, наблюдательных советов и общих собраний акционеров. Раскрываются требования хорватского законодательства, предъявляемые к хозяйственным обществам при заключении корпоративного договора. Рассматриваются все виды корпоративных договоров, заключаемых между собой акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью, в частности: договор о передаче всей прибыли одного хозяйственного (зависимого) общества другому хозяйственному (господствующему) обществу в целях частичного или полного объединения с прибылью данного общества; договор о частичной передаче прибыли одного хозяйственного общества; договор о передаче прибыли одного хозяйственного общества другому хозяйственному обществу, которое получает право на ведение дел зависимого хозяйственного общества за свой счет и от своего имени; договор на ведение дел одного общества другим хозяйственным обществом без передачи ему всей или части прибыли; договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется передать другой стороне (нанимателю или арендатору) в аренду предприятие и часть предприятия взамен на получение прибыли от ведения дел арендованного предприятия. Корпоративный договор должен быть утвержден акционерами, на долю которых приходится не менее 3/4 уставного капитала каждого хозяйственного общества. Указывается на необходимость проведения независимого аудита заключаемого корпоративного договора. Акцентируется внимание на правах и методах защиты акционеров зависимого хозяйственного общества при заключении и прекращении корпоративного договора.

Ключевые слова: корпоративный договор, господствующее общество, зависимое общество, требования к участникам корпоративного договора, резервные фонды, законодательные гарантии зависимым обществам, защита кредиторов, ответственность господствующих обществ, аудит корпоративных договоров.

DOI: 10.12737/art.2018.4.11

  Скачать

КАЙСИН Д. В., адвокат, советник адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», кандидат юридических наук, магистр права Школы права Нью-Йоркского университета
119017, Россия, г. Москва, ул. Большая Ордынка, 40/5
E-mail: Mow_office@epam.ru

ДЕМИНА М. О., юрист адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», магистр права Лондонской школы экономики и политических наук
119017, Россия, г. Москва, ул. Большая Ордынка, 40/5
E-mail: Mow_office@epam.ru

В последние годы критика существующей формы рассмотрения инвестиционных споров с государствами значительно возросла. Ее источником являются не только государства, недовольные результатами рассмотрения и присужденными многомиллионными компенсациями, но и арбитры, которые непосредственно разрешают такие споры в рамках международного арбитража. В статье представлен анализ предложений по реформированию системы международного инвестиционного арбитража, прежде всего в плане создания надгосударственного международного инвестиционного суда как в рамках работы ЮНСИТРАЛ, так и в рамках инициатив Европейской комиссии. Предложения анализируется через призму исторического развития всей системы инвестиционного арбитража, а также с учетом текущего статуса развития. С одной стороны, инвестиционный арбитраж остается востребованной формой разрешения споров среди инвесторов: по состоянию на 31 декабря 2017 г. только в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров было зарегистрировано 650 исков. С другой стороны, критика в адрес существующей системы инвестиционного арбитража также растет. Большое число замечаний касается порядка назначения членов арбитражного трибунала, когда инвестору и государству предоставляется право назначить практически любого арбитра по своему усмотрению. Одновременно очевидна поляризация арбитров на тех, кто чаще поддерживает государства, и тех, кто занимает проинвесторский подход. Расходы на инвестиционный арбитраж, в том числе гонорары арбитров, вызывают вопросы. Многие инвестиционные споры проходят в закрытом режиме, вызывает вопросы связанная с этим непрозрачность процедуры. Инвестиционный арбитраж ждет реформирование в ближайшее время. В то же время продолжится создание надгосударственных судов в рамках экономических объединений государств по всему миру.

Ключевые слова: инвестиционный суд, международный арбитраж, инвестиционное право, международное право.

DOI: 10.12737/art.2018.4.12

  Скачать

ведущий научный сотрудник отдела международного частного права Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: pil@izak.ru

В условиях развития и совершенствования демократического общества и правового государства растет число многообразных связей между гражданами и организациями разных стран. Участие иностранных лиц в гражданско-правовых сделках, браки с иностранными гражданами и тому подобные отношения, осложненные так называемым иностранным элементом, нередко становятся предметом разбирательства в национальных судах. Согласно статистическим сведениям арбитражные суды субъектов Российской Федерации рассмотрели в 2016 г. 7159 дел с участием иностранных лиц, а в 2017 г. - 10 304 таких дела. Наблюдается тенденция увеличения количества споров с участием иностранных лиц в российских судах. Судебная защита иностранных лиц представляет собой необходимое условие успешной интеграции российской экономики в современную мировую экономическую систему. Уровень функционирования судебной системы государства влияет на развитие внешнеторговых связей, степень защищенности прав иностранных лиц и уверенности в судебной защите, а также на другие аспекты, имеющие значение для формирования и укрепления экономических, научных и культурных связей между гражданами и организациями разных стран. Все это обусловливает повышение значимости судебных органов в разрешении споров с участием иностранных лиц, а значит, требует анализа принципов осуществления правосудия по гражданским делам с участием иностранных лиц. Автором рассматриваются такие специальные принципы, как национальный режим в области судебной защиты иностранных лиц, режим наибольшего благоприятствования, международное судебное сотрудничество и координация, иммунитет иностранных государств и международных межправительственных организаций, принцип lex fori. Раскрываются роль и значение данных принципов в обеспечении четкой деятельности судов при рассмотрении трансграничных споров и, соответственно, эффективной защите нарушенных прав и интересов заинтересованных лиц.

Ключевые слова: международный гражданский процесс, иностранные граждане и организации, гражданское судопроизводство, принципы права.

DOI: 10.12737/art.2018.4.13

  Скачать

аспирант Аспирантской школы по праву Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики»
101000, Россия, г. Москва, ул. Мясницкая, 20
E-mail: david025@mail.ru

В статье рассматривается ряд проблемных вопросов, связанных с обеспечительными мерами в международном коммерческом арбитраже, в частности соотношение полномочий государственных и третейских судов по принятию обеспечительных мер и возможность приведения в исполнение принятых третейским судом названных мер. Анализируются существующие в различных странах законодательные подходы к регулированию данных вопросов и предлагаются две классификации таких подходов. Согласно первой классификации соотношение полномочий государственных и третейских судов по принятию обеспечительных мер может быть представлено одной из следующих моделей: 1) судебная субсидиарность; 2) свободный выбор; 3) исключительная компетенция государственного суда. Другая классификация исходит из наличия у арбитров полномочий по принятию обеспечительных мер, а критерием является приведение в исполнение арбитражных обеспечительных мер. В соответствии с такой классификацией можно выделить следующие подходы: 1) непосредственное приведение в исполнение арбитражных обеспечительных мер; 2) содействие государственных судов в приведении в исполнение арбитражных обеспечительных мер; 3) отсутствие механизма приведения в исполнение арбитражных обеспечительных мер. Автор также исследует влияние законодательных подходов регулирования обеспечительных мер в международном коммерческом арбитраже на регламентацию данного вопроса постоянно действующими арбитражными учреждениями. Отдельное внимание уделяется институту чрезвычайного арбитра как примеру закрепления в законодательстве возникающих в арбитражной практике инструментов. Тем не менее, в гораздо больших масштабах внедрение в законодательство мировой арбитражной практики, а также ее выработанных потребностей происходит путем имплементации Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже.

Ключевые слова: обеспечительные меры, международный коммерческий арбитраж, государственный суд, третейский суд, постоянное действующее арбитражное учреждение, исполнение обеспечительных мер, закон об арбитраже.

DOI: 10.12737/art.2018.4.14

  Скачать

АНДРУСЕНКО С. П., преподаватель кафедры правоохранительной деятельности Государственного университета по землеустройству
105064, Россия, г. Москва, ул. Казакова, 15
E-mail: lawyer.cardio@mail.ru

ВЛАСОВ И. С., ведущий научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук, доцент, заслуженный юрист Российской Федерации
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: foreign1@izak.ru

Права жертв преступлений на современном этапе развития правовой науки являются одной из национальных идей в США. Судебная защита жертв преступлений - один из основных механизмов, через который работает система восстановительного правосудия. В связи с этим исследование судебной защиты, направленной на восстановление прав жертв преступлений посредством государственной компенсации им причиненного вреда, является весьма актуальным. Большое влияние на формирование законодательства и правоприменительную практику судов относительно государственной компенсации вреда жертвам преступлений оказывают государственная политика и деятельность общественных организаций. Существенное внимание в статье уделено исследованию понятия «жертва преступления» в правовой доктрине США. В законодательстве Соединенных Штатов отсутствует единое понятие «жертва преступления». Данное понятие различается в федеральных законодательных актах и законодательных актах отдельных штатов. Исследованы особенности действующего федерального законодательства США и законодательства отдельных штатов, на основании которого суды принимают решение о государственной компенсации вреда жертвам преступлений. В Российской Федерации отсутствует механизм государственной компенсации вреда жертвам преступлений. В связи с этим опыт судебной защиты жертв преступлений в США особенно интересен ввиду возможности заимствования правовых доктрин.

Ключевые слова: жертва преступлений, компенсация вреда, судебная защита, восстановительное правосудие.

DOI: 10.12737/art.2018.4.15

  Скачать

старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: trefilovaa1989@gmail.com

Данная статья продолжает серию авторских публикаций о военном уголовном судопроизводстве Швейцарии (Военный уголовный процесс Швейцарии: источники, принципы, субъекты // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 1; Военный уголовный процесс Швейцарии: доказывание, следственные действия, меры принуждения, предварительное производство // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2018. № 2). В настоящей статье рассмотрены вопросы подготовки дела к судебному разбирательству в военном уголовном процессе Швейцарии: отсутствие дифференциации данной стадии процесса; наличие императивной нормы, устанавливающей срок, за который обвиняемый должен быть уведомлен о предстоящем рассмотрении дела по существу; активность суда при подготовке к доказыванию; достаточно мягкие правила о подсудности (обер-аудитор в виде исключения может по языковым или иным причинам возложить рассмотрение уголовного дела на иной суд вместо компетентного гарнизонного суда). Проанализированы важнейшие институты, относящиеся к рассмотрению дела по существу: состав суда, этапы ординарного судебного разбирательства (подготовительная часть, судебное следствие, прения сторон, постановление приговора), участие в деле обвинителя и защитника и др. Показана высокая активность суда, имеющая множество проявлений (например, стороны не допрашивают обвиняемого, это прерогатива председательствующего). Рассмотрены приказное производство, заочное производство, производство по отмене условного исполнения уголовного наказания и производство при отстранении от службы, производство при нарушении чести и достоинства. Проанализирована система проверочных производств, в которую входят жалоба (ст. 166-175), апелляция (ст. 172-183), кассация (ст. 184-194), рекурс (ст. 195-199), ревизия (ст. 209).

Ключевые слова: рассмотрение дела по существу, пересмотр приговоров и иных судебных решений, Военный УПК, Швейцария.

DOI: 10.12737/art.2018.4.16

  Скачать

аспирант Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина
123286, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, 9
E-mail: AnthonKulikov@yandex.ru

В английском уголовном праве ответственность за похищение чужого имущества с применением силы описывается понятием «роббери», которое невозможно лаконично и, главное, точно перевести на русский язык. Автор проанализировал состав роббери по английскому уголовному праву. Рассмотрены отличительные признаки этого преступления. Кратко освещена история развития норм, устанавливающих уголовную ответственность за совершение роббери, которые длительное время оставались стабильными. Исследованы не только соответствующие положения действующего в настоящее время статута, но и материалы судебной практики, раскрывающие значения ключевых понятий рассматриваемого преступления. В частности, Акт о хищении 1968 г. содержит формулировку «использование силы» как способа совершения роббери. Однако интерпретации, данные судами в разное время, содержат противоречия друг другу. Одним из путей разрешения этой проблемы является необходимость определения степени примененной силы. Другим способом совершения роббери является устрашение в отношении жертвы быть подвергнутой силе. Но и эта формулировка дает основание для широкого толкования. Например, может ли агрессивная, угрожающая обстановка рассматриваться как способ совершения роббери? Английский суд сделал вывод, что роббери может быть совершено и с использованием такого способа воздействия на жертву. Следует отметить, что Акт о хищении 1968 г. содержит только один состав роббери без отягчающих обстоятельств и единое наказание за него. Однако отсутствие дифференциации по степени опасности повлекло принятие Советом по вопросам наказания мер по установлению оптимальных размеров наказания за роббери в зависимости от его вида, степени вины и тяжести наступивших последствий.

Ключевые слова: ограбление, роббери, Акт о хищении 1968 г., использование силы, угрожающая обстановка, сравнительное право, наказание.

DOI: 10.12737/art.2018.4.17

  Скачать

и. о. заведующего отделом методологии правовых проблем противодействия коррупции Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, ответственный секретарь Междисциплинарного совета по координации научного и учебно-методического обеспечения противодействия коррупции, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: antikor@izak.ru

В статье исследуются правовые и организационные проблемы внедрения института антикоррупционной экспертизы, раскрывается сущность экспертизы в механизме противодействия коррупции. Рассматриваются законодательство Российской Федерации об антикоррупционной экспертизе и практика его применения в сравнении с аналогичными нормативными правовыми актами зарубежных государств, внедривших данную антикоррупционную меру. Исследуется определение и классификация коррупциогенных факторов, в том числе в контексте их сравнительно-правового анализа с зарубежными аналогами. Автор приходит к выводу о недостаточно полном отражении в специальных нормативных правовых актах, принятых по вопросам антикоррупционной экспертизы, базового подхода к определению объектной составляющей данной деятельности, закрепленного в Федеральном законе «О противодействии коррупции». Высказывается предложение по устранению ограничений объектной составляющей антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов и усилению требований к субъектам проведения данной экспертизы. Предлагается оптимизировать контроль Министерства юстиции Российской Федерации за деятельностью физических лиц и организаций, участвующих в проведении независимой антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов. Рассматривается тенденция возложения функции по проведению антикоррупционной и криминологической экспертизы на специализированные научные учреждения. Использование указанных подходов и критериев позволит усилить контроль за деятельностью некоммерческих организаций, признанных иностранными агентами, и поспособствует повышению эффективности антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов.

Ключевые слова: антикоррупционная экспертиза, законодательство, институт, коррупция, методика, коррупциогенный фактор, типология, рекомендации.

DOI: 10.12737/art.2018.4.18

  Скачать

БАЙГУБАТОВА Н. Р., старший преподаватель Кыргызской государственной юридической академии при Правительстве Кыргызской Республики
720001, Кыргызская Республика, г. Бишкек, просп. Чуй, 180А
E-mail: baigubatova.n@mail.ru

САРМАНОВА Б. О., и.о. доцента Кыргызской государственной юридической академии при Правительстве Кыргызской Республики, кандидат юридических наук
720001, Кыргызская Республика, г. Бишкек, просп. Чуй, 180А
E-mail: nazli64@mail.ru

Коррупция в уголовно-исполнительной системе представляет угрозу не только для эффективного развития правоохранительной системы, но и для функционирования механизма нормального отправления правосудия по уголовным делам. Анализ деятельности Государственной службы исполнения наказаний Кыргызской Республики показывает, что необходимых условий для развития коррупционных преступлений в уголовно-исполнительной системе более чем достаточно. Неблагополучная ситуация, сложившаяся в пенитенциарной системе страны, во многом обязана некачественному и непрофессиональному управлению исправительными учреждениями. Несмотря на серьезность последствий пенитенциарной коррупции, каких-либо фундаментальных научных исследований в данной сфере в Кыргызстане еще не проводилось. Авторами статьи впервые осуществлена попытка определить причины и условия коррупции в национальной уголовно-исполнительной системе, ее криминологическую составляющую, а также сформулировать меры по ее предупреждению. Целью исследования явилось изучение и анализ коррупциогенных факторов в деятельности уголовно-исполнительной системы Кыргызской Республики, что предопределило формулировку следующих основных задач: исследование общественной опасности коррупционных проявлений в пенитенциарной системе в современных условиях; проведение анализа состояния национальной правовой базы в противодействии коррупции в уголовно-исполнительной системе; изучение криминологической характеристики факторов, способствующих коррупциогенности уголовно-исполнительного аппарата; выработка предложений по совершенствованию уголовного и уголовно-исполнительного законодательства. В ходе исследования использовались современные общенаучные и специальные методы познания: анализ, синтез, структурно-функциональный, нормативно-логический, комплексный. Отмечается, что для искоренения масштабных коррупционных явлений в пенитенциарной системе страны потребуются принципиально новые, комплексные подходы, в частности, необходимо пересмотреть вопросы финансирования уголовно-исполнительной системы, кадровой политики и др.

Ключевые слова: коррупция, закрытая тюремная система, исправительные учреждения, преступность в местах лишения свободы, коррупционные риски, сотрудник, профилактика, антикоррупционная политика.

DOI: 10.12737/art.2018.4.19

  Скачать

ВОЛКОВА Н. С., заместитель заведующего отделом социального законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: volkova@izak.ru

АКСУ Эльвина, бакалавр факультета права Американского университета Гирне, Турция
E-mail: elvina@russiacyprus.com

В статье рассматриваются вопросы правового регулирования редких (орфанных) заболеваний, представляющих собой хронические, нередко жизнеугрожающие заболевания или состояния, распространенность которых составляет от 0,65 до 1 промилле на тысячу жителей. Раскрываются проблемы регулирования редких заболеваний через призму отечественного и зарубежного опыта. В фокусе внимания авторов общие проблемы доступности лекарственной помощи лицам, страдающим орфанными заболеваниями; механизмы финансового обеспечения этой помощью; критерии отнесения заболеваний к редким. Исследуются исторические предпосылки возникновения правового регулирования редких заболеваний и разработки лекарственных препаратов для таких заболеваний; практика российской нормативно-правовой регуляции вопросов, связанных с орфанными заболеваниями, как на федеральном уровне, так и на уровне субъектов Российской Федерации. Выявляются недостатки нормативно-правового регулирования редких заболеваний. Рассматриваются различные подходы к определению понятия «редкое (орфанное) заболевание», содержащиеся в зарубежном законодательстве. Цель статьи - выявить современное состояние нормативно-правового регулирования орфанных заболеваний как в России, так и за рубежом. В числе задач: исследование сложившихся в мировой практике подходов к регулированию вопросов, связанных с редкими заболеваниями; изучение российской практики регулирования анализируемой сферы; выявление общих проблем нормативно-правовой регуляции орфанных заболеваний. Одним из основных методологических приемов исследования в статье является компаративистский подход. В сравнительно-правовом ключе анализируется законодательство зарубежных государств, регулирующее сферу орфанных заболеваний и орфанных лекарственных препаратов. По результатам исследования сделаны следующие ключевые выводы: 1) в настоящее время в зарубежных странах не выработан единый подход к определению орфанных заболеваний; 2) для финансового обеспечения лекарственными препаратами лиц, страдающих орфанными заболеваниями, в большинстве стран используются механизмы страхования (сострахования) и (или) инструменты возмещения гражданам затрат на покупку соответствующих лекарственных средств; 3) для стимулирования развития фармацевтического рынка орфанных лекарственных препаратов в развитых странах принимаются специальные меры, в том числе: исключительное право на продажу орфанных лекарственных средств в течение определенного времени; предоставление налоговых льгот и субсидирование разработок; упрощение разрешительных процедур, включая ускоренное согласование необходимой документации; помощь в подготовке документации; и др.

Ключевые слова: редкие (орфанные) заболевания, орфанные лекарственные препараты, медицинская помощь, медицинское страхование, лекарственное обеспечение.

DOI: 10.12737/art.2018.4.20

  Скачать

старший научный сотрудник отдела социального законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: social3@izak.ru

В статье приведены результаты исследования проблем государственных гарантий доступности лекарственных средств в международно-правовом и сравнительно-правовом контекстах. Выявлено, что доступность лекарственных средств является элементом права каждого человека на наивысший достижимый уровень здоровья. Обнаружена тенденция формирования нового элемента права на доступность лекарственных средств - право на доступ к дженериковым препаратам. Особенно это касается лекарственных средств, представляющих основной терапевтический интерес для общественного здравоохранения; лекарственных средств, спрос на которые превышает предложение; дорогостоящих лекарственных препаратов; лекарственных препаратов, необходимых на случай эпидемий и других чрезвычайных обстоятельств. Установлено, что нормативно-правовое обеспечение государственных гарантий доступности лекарственных средств имеет комплексный характер. Помимо норм фармацевтического законодательства в этой сфере велико влияние гражданского законодательства, особенно корпуса норм об интеллектуальных правах. Особое внимание уделено гражданско-правовым гарантиям доступности лекарственных средств. Выявлено, что в европейских странах патентная увязка последовательно не признается, а в США наблюдается смягчение режима правовой взаимосвязи между регистрацией лекарственного препарата и статусом патента на оригинальный продукт. Учитывая сложившиеся социально-экономические, политические, правовые, организационные факторы, автор приходит к выводу, что введение патентной увязки в Российской Федерации представляется нецелесообразным и несвоевременным. Исключительные права патентообладателей могут быть обеспечены в судебном порядке. Опыт зарубежных стран показал эффективность дальнейшей дифференциации правовых режимов лекарственных препаратов высокой социальной значимости: инновационных, орфанных, педиатрических и т. п.

Ключевые слова: государственные гарантии, лекарственные средства, доступность лекарственных средств, воспроизведенные лекарственные средства, патентная увязка.

DOI: 10.12737/art.2018.4.21

  Скачать

ЗАЛОИЛО М. В., ведущий научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук

ШУЛЯТЬЕВ И. А., старший преподаватель Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат юридических наук

Обзор прошедшей 6—7 июня 2018 г. в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ XIII Международной школы-практикума молодых ученых-юристов «Право в условиях цифровой реальности».

  Скачать

ГАДЖИЕВ Х. И., судья ЕСПЧ (2005—2017), заведующий отделом судебной практики и правоприменения Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, доктор юридических наук

ФОКИН Е. А., научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации

  Скачать

ШАБЛИНСКАЯ Д. В., ведущий научный сотрудник Института правовых исследований Национального центра законодательства и правовых исследований Республики Беларусь (НЦЗПИ), кандидат юридических наук, доцент

БОРОДУЛЬКИНА Е. С., научный сотрудник Института правовых исследований НЦЗПИ

  Скачать